开设赌场罪案件辩护全攻略：律师的辩护重点在哪里？可以从哪些方面争取有利？_广州市天河区看守所_刑事拘留如何取保候审

开设赌场罪案件辩护全攻略：律师的辩护重点在哪里？可以从哪些方面争取有利？

一、写在前面：开设赌场罪的“红线”有多高？

近年来，开设赌场罪已成为刑事司法中的高频罪名。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

值得注意的是，2021年《刑法修正案（十一）》将该罪两个量刑幅度的切分点由三年调整为五年，这意味着“情节严重”的认定门槛虽然未变，但一旦被认定为“情节严重”，刑期直接跃升至五年以上十年以下，辩护压力显著增大。

对于当事人和家属而言，了解律师的辩护重点在哪里、可以从哪些方面争取有利结果，是应对案件的第一步，也是至关重要的一步。

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二、无罪辩护：从“构罪前提”入手

并非所有被指控开设赌场的行为都必然构成犯罪。律师首先需要审视的是：案件是否满足开设赌场罪的构成要件？是否存在不构罪的空间？

（一）不以营利为目的，不构成犯罪

开设赌场罪与赌博罪一样，均须以营利为目的。如果行为人只是进行带有少量财物输赢的娱乐活动，或者提供棋牌室等娱乐场所并只收取正常的场所和服务费用，既不应以赌博罪论处，也不应以开设赌场罪论处。

（二）客观行为不符合“开设赌场”的认定标准

网络开设赌场的情形，根据司法解释，必须满足以下四种情形之一才构成：建立赌博网站并接受投注；建立赌博网站并提供给他人组织赌博；为赌博网站担任代理并接受投注；参与赌博网站利润分成。

如果行为人仅是普通玩家、或者仅从事辅助性工作而未达到上述标准，则不构成犯罪。

（三）证据不足——疑罪从无

司法实践中，指控开设赌场的证据链往往存在薄弱环节。律师可以从以下角度审查：是否存在远程勘验笔录？电子数据提取是否合规？证人证言是否与利害关系人存在关联？资金流水能否证明行为人的实际参与程度？

三、罪轻辩护：从“情节严重”认定入手

如果案件确实构成开设赌场罪，下一步的辩护重心就是：能否避免被认定为“情节严重”？因为一旦认定为“情节严重”，法定刑将升至五年以上十年以下有期徒刑，辩护空间显著压缩。

（一）抽头渔利、赌资数额、参赌人数的认定标准

根据相关司法解释，网络开设赌场“情节严重”的主要认定标准包括：抽头渔利数额累计达到3万元以上；赌资数额累计达到30万元以上；参赌人数累计达到120人以上；为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注；招揽未成年人参与网络赌博等。

律师的核心工作在于：审查这些数额和人数是否被“虚高”认定。

（二）审查证据是否充分证实“情节严重”

在办理网络赌博案件中，证据通常包括远程勘验笔录、在线提取记录、支付宝/微信/银行转账明细、行为人供述与辩解、赌客证言、电子数据提取笔录、会计鉴定等。

律师需要对这些证据进行深入审查和综合对比，发现证据瑕疵，充分质证。有成功案例显示，某案一审判决仅凭记账本上记载的绰号和借还款数额就认定“参赌人数达到120人以上”，二审法院采纳辩护人意见，认为证据不足，不能认定“情节严重”。

（三）赌资数额的重复计算问题——辩护的核心战场

这是开设赌场案辩护中最为关键的突破口之一。很多案件中，审计报告直接采用平台的投注流水数据，没有剔除重复计算的部分，导致认定的“赌资”数额虚高。

关键在于：赌资是指赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物，而非所有资金流动的简单累加。连续多次多局进行的赌博形式，应当扣减存在重复计算的金额。

有律师分享实战案例：控方指控赌场总流水高达1.2亿元，但经分析发现，很多赌客的10万元在平台里反复下注，产生了上百万元的投注流水，如果将所有“投注额”简单相加都算作“赌资”，数额自然膨胀成天文数字。经过辩护，实际赌资规模被大幅压缩，量刑建议也随之降低。

此外，还需注意：参赌人数的认定中，如果多个账户系一人使用，应当剔除重复计算，按照实际使用的人数计算。

行为人自己参与的赌资，在证据充分的情况下也应予以扣除。

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四、从犯辩护：争取降低量刑档次

在共同犯罪中，主从犯的认定对量刑影响巨大。根据刑法规定，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。因此，争取认定为从犯，对当事人意义重大。

（一）哪些人可能被认定为从犯？

司法实践中，以下人员有较大可能被认定为从犯：仅为赌场提供辅助性服务的技术维护人员、资金结算人员；受雇佣从事接送参赌人员、望风看场、发牌坐庄、兑换筹码等活动，但没有参与利润分成或领取高额固定工资的人员；为赌博网站发展玩家、会员、下线但未参与网站利润分成的人员。

（二）股东不等于主犯

即使在赌场中占有股份，也不必然被认定为主犯。裁判规则显示：犯意提起者同时又是参赌人员的纠集者或赌场的主要管理者，属于起主要作用的主犯；反之，仅在赌场中占有股份，但不是犯意提起者和赌场的主要管理者，属于起次要作用的从犯。

（三）实战案例

某案中，李某某被公诉机关指控为赌场老板、系主犯。辩护人通过证据证明：开设赌场的场所及犯罪工具均由唐某某提供，李某某并非赌场开设的发起者，仅是被雇佣为赌场工作，对整个赌场不能起到决定权和支配作用，最终成功争取认定为从犯。

另一案例中，谷某参与开设赌场，仅负责兑换现金等辅助性工作，获利仅1200元且已全额退缴，自愿认罪认罚，法院认定其系从犯，判处有期徒刑六个月、缓刑一年。

五、量刑情节的争取：从法定和酌定两个维度发力

即便案件事实清楚、罪名成立，律师仍可在量刑阶段争取从宽处理。

（一）自首

犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；犯罪较轻的，可以免除处罚。

实践中需要注意：投案时隐瞒部分犯罪事实、只承认次要行为，可能导致无法认定自首，反而因认罪态度不诚恳失去从宽机会。

（二）立功

犯罪分子有揭发他人犯罪行为查证属实，或者提供重要线索从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。

某新乡案例中，当事人不仅如实供述（坦白情节），还揭发他人犯罪属实（立功情节），结合从犯、全额退赃、认罪认罚，最终检察院作出不起诉决定。

（三）认罪认罚

根据《刑事诉讼法》第十五条，犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。认罪认罚一般可减少基准刑30%以下。

（四）退赃退赔

积极退缴违法所得、主动缴纳罚金，属于酌定从轻情节，可体现悔罪表现。退赃退赔一般可减少基准刑10%-30%。全额退赃是争取缓刑或不起诉的关键因素，部分退赃则效果有限。

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六、争取缓刑的可能性

开设赌场罪并非一律实刑，在符合条件的情况下完全可以争取缓刑。根据《刑法》第七十二条，被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响等条件的，可以宣告缓刑。

需要注意：若犯罪情节严重（如赌资巨大、参赌人数众多、涉及未成年人等），或存在再犯风险，通常难以适用缓刑。

七、总结：律师的辩护体系

综合来看，开设赌场罪的辩护可以归纳为“三位一体”的体系：

证据合法性审查——质疑电子证据、资金流水、证人证言的合法性与真实性；

构成要件精细化抗辩——区分主观故意、争取从犯认定、争取“情节严重”不被认定；

量刑情节强化——挖掘自首、立功、退赃退赔、认罪认罚等从宽情节。

对于当事人和家属而言，面对开设赌场罪的指控，最重要的是：

不要被庞大的流水数字吓倒。

专业的刑事辩护，核心工作在于厘清资金性质、质疑审计依据、区分人员角色、精准适用法律。通过扎实的案头工作和法庭辩论，完全有可能在事实和法律层面为当事人争取到最大限度的有利结果。

提示：本文所涉内容仅供参考，具体案件情况千差万别，建议当事人及家属及时委托专业刑事律师介入，结合案件具体证据制定针对性辩护策略。

关于我们——

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华南刑事律师网，资深刑事辩护律师团队，立足广州，辐射珠三角地区，致力于提供高质量、高水平的刑事法律服务。

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提示： 本文为华南刑事律师网团队原创，禁止转载。案件结果受客观证据影响，需律师结合具体案情制定方案。

【广州刑事律师】

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联系电话：020-85660279转分机号236

预约方式：粤省事小程序

导航地址：天河区上社横街五号大院，上景园

上班时间：工作日9：00-11：30，14：00-17：00，周末可以会见

顾送政策：需由当事人内部提出申请，管教同意后内部分配衣物。收到被羁押人员的顾送单才可以送衣服。

寄信政策：可以邮寄，不能现场转交。信件要写清楚被羁押人员的名字、所在仓号，信件中不能出现关于案件的内容。

眼镜顾送：可以

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关于如何争取取保候审

第一步：把握申请时机

取保候审的申请宜早不宜迟，但有几个关键时间点需要了解：

最早时间：犯罪嫌疑人被刑事拘留24小时后，其近亲属（配偶、父母、子女等）就可以向办案机关（通常是公安机关）提出书面申请。

黄金救援期：法律界通常将刑事拘留后到检察院批准逮捕前的37天称为“黄金救援期”。在这期间申请取保候审，成功的机会最大。

审批时间：办案机关在收到申请后，通常会在3天（最长7天）内作出是否批准的决定。

第二步：判断是否符合条件

能否取保候审，关键在于是否符合《中华人民共和国刑事诉讼法》规定的条件。可以对照以下情况，判断是否属于“可能”或“可以”取保候审的情形：

可能判处的刑罚较轻

（可能被判处管制、拘役或者独立适用附加刑的）

虽判较重但无社会危险性

（可能判处有期徒刑以上刑罚，但采取取保候审不致发生社会危险性的（这是最常见的情形））

身体或特殊状况

（患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或正在哺乳自己婴儿的妇女）

羁押期满但案件未结

（案件尚未办结，但法定的羁押期限已经届满）

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第三步：准备申请材料

根据选择不同的申请理由，准备针对性的证明材料，这会直接影响成功率。

核心材料：

《取保候审申请书》：这是最重要的书面文件，需要清晰陈述申请的理由和依据。

身份证明：申请人的身份证复印件，以及证明与犯罪嫌疑人关系的材料（如户口本、结婚证等。

强制措施文书：收到的《刑事拘留通知书》等文件。

补充证明（根据实际情况准备）：

针对“无社会危险性”：如果案件涉及被害人，最有效的方式是积极赔偿被害人、取得《刑事谅解书》。此外，还可以提供单位出具的工作证明、社区出具的无不良表现证明，以证明其有固定住所、稳定工作，没有逃跑或再犯的风险。

针对“患有严重疾病”：需要提供三甲医院出具的完整诊断证明、病历和检查报告，证明病情严重到生活不能自理的程度。

针对“怀孕或哺乳”：需提交孕检报告或婴儿出生证明、哺乳证明。

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第四步：启动操作流程

聘请专业律师：这是最关键的一步。

刑事辩护专业性极强，律师可以：

立即会见当事人：了解案情，提供法律咨询，安抚情绪，并指导其如何应对后续讯问。

向办案机关沟通：向公安机关或检察院提交专业的法律意见书，论述取保候审的理由。

把握关键节点：尤其是在案件移送检察院审查批捕的7天内，律师可以第一时间与检察官沟通，提交《不予批准逮捕意见书》，这是“37天黄金救援期”的核心工作。

提交书面申请：将上述准备齐全的材料，通过律师或自行递交给办案的公安机关。

等待决定与提供担保：

办案机关审查后，如果批准取保候审，会出具《取保候审决定书》。

担保方式：提供保证人（保证人需与案件无牵连、有固定收入和住处、有能力履行保证义务）或交纳保证金（金额由办案机关根据案件情况确定）。

特别注意：这些情况会影响申请

案件性质严重：如果涉嫌危害国家安全、恐怖活动、黑社会性质组织等重大犯罪，或者属于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，申请取保候审的难度会非常大。

有逃跑或串供风险：如果当事人没有固定住所，或者案件存在同案犯在逃的情况，办案机关会担心串供或逃跑，从而拒绝取保候审。

材料虚假或不完整：任何虚假材料都可能导致申请直接被驳回，并可能对案件后续处理产生不利影响。

一点提醒：取保候审并不意味着案件结束。当事人在取保候审期间必须遵守相关规定（如随传随到、不离开居住地等），否则保证金可能被没收，甚至被重新羁押。